裁判要点与观点整理
壹、建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，承包人可以要求发包人参照合同约定结算支付工程价款
【裁判规则】
——最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”
【关键词】
合同无效；验收合格；结算
【规则详解】
对于经竣工验收合格的工程，合同被认定为无效后，承包人可以请求按照合同约定支付工程款，发包人同样可以主张按合同约定支付工程款，无论发包人或承包人选择与否，均应参照合同约定，除非双方另行协商一致以合同约定的结算方式以外的其他方式结算。最高人民法院立案二庭在2010年4月20日致江西省高级人民法院的内部函（2010民申字第260号）中也明确了以下观点：关于讼争工程价款的确定应依据鉴定结论还是参照合同约定的问题，涉及对《解释》第二条的理解问题。《解释》对于无效合同的工程价款结算原则上是采取了参照合同约定结算的补偿方式，虽然其在表述中出现：“承包人请求参照合同约定支付工程价款”，但这并不意味着承包人对于两种折价补偿方式享有选择权。最高人民法院民一庭认为：《解释》第二条确立了建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格时的折价补偿原则，即：“参照合同约定支付工程价款”。该条并未赋予承包人选择参照合同约定或者工程定额标准进行结算的权利，除非双方另行协商一致同意按照定额价或市场价据实结算，否则，一般应参照合同约定支付工程价款。
见《民事审判指导与参考》（第48辑）第112-118页。
贰、审计部门对建设资金的审计不影响建设单位与承建单位的合同效力及履行
【裁判规则】
——《最高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的电话答复意见（2001）民他字第2号》规定，审计是国家对建设单位的一种行政监督，不影响建设单位与承建单位的合同效力。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据。
【关键词】
审计结论；审计工程决算价；合同效力
【规则详解】
对于国有投资项目，按照相关法律和政府财政支付的规定和要求，需要进行审计，由此产生一个问题，在工程款的结算上究竟是以当事人的约定，还是以审定结论作为计算工程款的依据？根据《财政部关于加强建设项目工程预（结算）审查管理工作的通知》规定，财政评审中心主要职责是对国家财政投资项目实施监督检查，检查监督建设单位有无违法违纪行为，但这种监督职能不能延伸到民事领域，更不能改变民事合同约定的内容。财政评审中心所出具的审计结论是行政决定，不是人民法院据以审理民事案件的法定依据。根据《最高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的电话答复意见（2001）民他字第2号》的规定，审计部门对建设资金的审计是国家对建设单位基本建设资金的监督管理行为，不影响建设单位与承建单位的合同效力及履行。只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确、合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据。
呼和浩特绕城公路建设开发有限责任公司与河北路桥集团有限公司建设工程施工合同纠纷案；见《民事审判指导与参考》（第52辑）第156-164页。
叁、当满足一定条件时，发包人与第三方签订的合同导致的违约责任损失可以纳入《建设工程施工合同》被确认无效后的过错赔偿范围
【裁判规则】
——发包人与第三方签订的合同导致的违约责任损失能否作为建设工程施工合同无效过错责任赔偿范围，应视具体情况区别对待，需综合分析无效合同当事人订立合同的过错、履行合同过程中诚实信用原则违反的程度、无效合同当事人的过错与损失之间的因果关系等，在符合一定条件下可以纳入过错赔偿范围。
【关键词】
合同无效；违约损失；赔偿范围
【规则详解】
《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”其中规定的过错赔偿责任，并不限于“订立合同过程中”，合同无效并不完全排除合同相关内容对当事人的约束力，特别是在合同仅违反法律、行政法规有关程序性规定而当事人意思表示真实不损害国家、集体和他人利益的情形。同时从平衡当事人利益角度考量，也应当将符合一定条件的发包人与第三方的违约责任损失纳入合同无效过错责任赔偿范围，即根据无效合同当事人订立合同的过错、履行符合真实意思表示的合同过程中诚实信用原则违反程度、无效合同当事人的过错与损失之间的因果关系等角度综合分析。最高人民法院民一庭认为：建设工程施工合同被确认无效后，发包人与第三人签订的《房屋买卖合同》因逾期交房发生的违约损失，如果承包人在签订合同时或履行合同中已经知道或应当知道该损失发生，且该损失与承包人的过错有因果关系，可以纳入无效合同过错责任赔偿范围。根据承包方订立合同、履行合同中的过错责任程度及违反诚实信用原则的程度，依据合同法第五十八条规定判令其承担相应的责任。
美兰公司与大华公司建设工程施工合同纠纷上诉案；见《民事审判指导与参考》（第53辑）第146-151页。
肆、因组织工程竣工验收的主体不适格，质监部门出具的竣工验收报告不具有证明力
【裁判规则】
——《合同法》第二百六十九条、《建设工程质量管理条例》第十六条规定，组织竣工验收既是发包人的权利，也是发包人的义务。发包人对建设工程组织验收，是建设工程通过竣工验收的必经程序。承包人未经发包人同意以发包人名义组织竣工验收，因组织验收主体不适格，验收程序违法，不产生工程竣工验收效力。质量监督管理部门在没有核实上述事实情况下出具的竣工验收报告，不具有证据的证明力，不应予以采纳。
【关键词】
竣工验收；适格主体；证明力
【规则详解】
《合同法》第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁布的施工验收规范和质量验收标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款。”《建设工程质量管理条例》第十六条规定：“建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。”依照上述规定，承包人完成的工程，即其交付的工作成果是否合格，要由发包人进行验收。在建设工程施工合同中，发包人对承包人工作成果的验收方式就是组织工程的竣工验收，以确定承包人交付的工程是否符合质量约定。按照建筑行业解释，建设工程的竣工验收，是指建设单位（发包人）收到施工单位（承包人）的工程竣工验收申请后，根据建设工程质量管理法律制度和建设工程竣工验收技术标准，以及建设工程合同（勘察设计合同、施工合同、监理合同等）的约定，组织设计、施工、工程监理等有关单位对建设工程查验接收的行为。在承包人交付的工程通过竣工验收合格的情况下，发包人应当接受工程并支付价款。承包人未经发包人同意以发包人名义组织竣工验收，因组织验收主体不适格，验收程序违法，不产生工程竣工验收效力。质量监督管理部门在没有核实上述事实情况下出具的竣工验收报告，不具有证据的证明力，不应予以采纳。
（2010）民提字第210号，见《民事审判指导与参考》（第54辑）第134页-148页。
伍、建设工程施工合同解除后承包人仍享有建设工程优先受偿权
【裁判规则】
——建设工程施工合同具有一定的特殊性，施工人的劳动与建筑材料已经物化到建筑工程中，从建设工程优先受偿权保护施工人的立法本意出发，合同解除后，承包人对于涉案工程仍应享有优先受偿权。
【关键词】
合同解除；优先受偿权；承包人
【规则详解】
建设工程优先受偿权，是指承包人在发包人不依约支付工程价款时，可以与发包人协议将该工程折价或申请人民法院将该工程拍卖，对折价或拍卖所得价款，承包人有优先受偿的权利。工程款的优先受偿权是我国合同法第二百八十六条赋予承包人的权利，该规定考虑到承包人的劳动已经物化在建筑物当中，当发包人不能按照约定支付工程款时，承包人就可以申请人民法院依法拍卖工程，而从中优先受偿。既然是法律特别赋予承包人的权利，就应尽可能保护这种权利。因此，合同解除后，承包人仍然享有优先受偿权。
陕西建工集团第五建筑工程有限公司与陕西铠达投资集团有限公司建筑工程施工合同纠纷上诉案；见《民事审判指导与参考》（第55辑）第150-168页。
陆、当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据
【裁判规则】
——当事人对于工程价款的重大变更，属于合同的实质性内容。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。
【关键词】
合同变更；实质性条款；备案
【规则详解】
合同的变更是法律赋予合同当事人的一项基本权利，因此，如何正确区分合同的变更与规避中标合同的界限，在审理建设工程施工合同纠纷中显得尤为重要。合同的变更，是指合同在成立之后，尚未履行或者未完全履行以前，双方当事人就合同的内容进行修改或者补充的行为。正常的合同变更受到法律保护，但以变更合同之名行签订“黑白合同”之实的行为将受到法律的打击。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条明确规定：“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。”所谓合同的实质性内容，是指影响或者决定当事人基本权利义务的条款，一般指合同约定的工程价款、工程质量和工程期限。在合同实质性内容之外变更中标合同的，不属于签订“黑白合同”。如何确定背离中标合同实质性内容并将这一标准进行量化，在一定程度上存在着法官的自由裁量，但原则是明确的，即以中标合同作为结算工程价款的依据。
（2012）津高民一初字第1号、（2013）民一终字第67号，见《民事审判指导与参考》（第57辑）第157页-171页。
办理建设工程施工合同纠纷法律依据
法规、解释、案例、参考阅读条目索引
整理人丨苏微 来源丨审判研究（ID：spyjweixin）
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02.建筑法（1998.03.01）
03.招标投标法（2000.01.01）
04.物权法（2007.10.01）
05.安全生产法（2012.11.01）
01.基本建设工程设计任务书审查批准暂行办法（1955.11.19）
02.建设工程勘察设计管理条例（2000.09.25）
03.建设工程质量管理条例（2000.01.30）
04.建设工程安全生产管理条例（2004.02.01）
05.招标投标法实施条例（2012.02.01）
06.建设部、国家工商行政管理局关于印发《建设工程施工合同（示范文本）》的通知（2013.02.01）
07.建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行））2014.10.01）
01.最高人民法院对山西省高级人民法院《关于对县级以上人民政府设立的建设工程质量监督站是否应由计量行政主管部门进行计量认证问题的请示》的答复（1997.08.29）
02.最高人民法院关于建设工程承包合同案件中双方当事人已确认的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款与审计部门审计的工程决算价款不一致时如何适用法律问题的电话答复意见（2001.04.02）
03.最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复（2002.06.27）
04.最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行意见（2002.08）
05.最高人民法院关于安徽省合肥联合发电有限公司诉阿尔斯通发电股份有限公司建设工程合同纠纷一案的请示的复函（2003.05.14）
06.最高人民法院关于原北京市北协建设工程公司第三工程处起诉北京市北协建设工程公司解除挂靠经营纠纷是否受理问题的复函（2003.08.28）
07.《最高人民法院关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》［2003］民一他字第14号
08.最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（2005.01.01）
09.最高人民法院关于如何理解和适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的复函（2006.04.25）。
10.《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》法发［2009］40号
11.全国民事审判工作会议纪要（2011）
01.沈希贤等182人诉北京市规划委员会颁发建设工程规划许可证纠纷案（最高人民法院公报2004.03）
02.沈阳化工总公司诉本溪热电厂等建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2007.03）
03.江西圳业房地产开发有限公司与江西省国利建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2007.06）
04.金坛市建筑安装工程公司与大庆市庆龙房地产开发有限公司建设工程结算纠纷案（最高人民法院公报2007.07）
05.陕西西岳山庄有限公司与中建三局建发工程有限公司、中建三局第三建设工程有限责任公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2007.12）
06.西安市临潼区建筑工程公司与陕西恒升房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2008.08）
07.大连渤海建筑工程总公司与大连金世纪房屋开发有限公司、大连宝玉房地产开发有限公司、大连宝玉集团有限公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2008.11）
08.最高人民法院关于反规避执行的九起典型案例之四：湖北宏鑫建设工程有限公司、团风县方高坪建筑公司与亿源科大磁性材料有限公司及黄冈中机汽车销售有限公司工程款担保纠纷执行案（最高人民法院公报2011.09）
09.齐河环盾钢结构有限公司与济南永君物资有限责任公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2012.09）
10.指导案例7号：牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷（最高人民法院公报2012.12）
11.河源市劳动服务建筑工程公司与龙川县人民政府建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2013.06）
12.莫志华、深圳市东深工程有限公司与东莞市长富广场房地产开发有限公司建设工程合同纠纷案（最高人民法院公报2013.11）
13.最高人民法院公布五起“失信被执行人”典型案例之二：郑州一建商品混凝土有限公司申请执行河南国建建设工程有限公司买卖合同纠纷案（最高人民法院公报2014.01）
14.重庆建工集团股份有限公司与中铁十九局集团有限公司建设工程合同纠纷案（最高人民法院公报2014.04）
15.江苏南通二建集团有限公司与吴江恒森房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案（最高人民法院公报2014.08）
01.北京高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（2012.08.06）
02.广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件的暂行规定（2000.07.28）
03.广东高院民二庭关于在审判工作中如何适用《合同法》第286条的指导意见（2004.01.17）
04.广东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见（2006.11.01）
05.广东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见（2011.07.26）
06.江苏高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见（2008.12.17）
07.浙江高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答（2012.02.23）
08.浙江高院执行局/执行中处理建设工程价款优先受偿权有关问题的解答（2012.01.10）
09.安徽高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见（2009.05）。
10.安徽高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的指导意见（二）（2014.01.01）
11.四川高院关于审理涉及招投标建设工程合同纠纷案件的有关问题的意见（2010.06.22）
12.福建高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件疑难问题的解答（2007.11.22）
13.重庆高院关于对最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》应如何理解的意见（2003.03.24）
14.深圳中院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的指导意见（2010.03.09）
15.杭州中院民一庭关于审理建设工程及房屋相关纠纷案件若干实务问题的解答（2010.11.01）
01.冯小光：《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的理解与适用——《人民司法》2004年第12期
02.侯进荣：建设工程价款优先受偿权制度的司法适用——《人民司法》2005年第4期
03.邹跃光、林跃轶：建设工程施工合同纠纷案件审理中的问题和对策——《人民司法（应用）》 2007年第9期
04.金可为：建设工程施工合同效力与工程质量对工程款结算的影响——《人民司法（应用）》 2008年第3期
05.安徽省高级人民法院民四庭：建设工程施工合同纠纷若干法律问题分析——《人民司法（应用）》2008年第21期
06.夏正芳：施工合同纠纷案件裁判理念初探——《人民司法》2011年第15期
07.最高人民法院审判监督庭、最高人民法院案例指导工作办公室：指导性案例7号《牡丹江市宏阁建筑安装有限责任公司诉牡丹江市华隆房地产开发有限责任公司、张继增建设工程施工合同纠纷案》的理解与参照——《人民司法（应用）》 2012年第15期
08.崔玉清、林文学：建设工程合同纠纷案件的审理情况分析及审判理念探讨——《法律适用》2013年第12期
09.夏正芳：建设工程案件审判实务中的有关问题——《民事审判指导与参考》总第35 集
10.潘军锋：建设工程施工合同案件审判疑难问题研究——《法律适用》2014年第7期
11.王建东、孙兴洋：建设工程合同竣工结算规则的合理性探讨——《法学》2006年第11期
12.王建东、毛亚敏：建设工程合同的主体资格——《政法论坛》2007年第4期
13.黄喆：情势变更原则在建设工程合同中的适用——《法律科学》2013年第5期
14.潘军锋：建设工程领域项目经理表见代理的认定 ——审判研究微信公众号，2014年7月22日推送
15.南京中院民二庭：关于审理涉建设工程商事纠纷案件的调查报告——审判研究微信公众号，2014年9月4日推送书目）
16.最高人民法院民事审判第一庭编著：最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用——法院出版社2004年版
17.冯小光：建设工程施工合同纠纷的法律适用及审判实务专题讲座（8张VCD）（赠书）——中国科学文化音像出版社2010年版
18.最高人民法院民事案件解析(附指导案例)3/建设工程——法律出版社2010年版
19.王振民：建设工程指导案例与审判依据6/法院指导案例与审判依据系列——法律出版社2011年版
20.吴庆宝主编：最高人民法院司法政策与指导案例3:建设工程卷——法律出版社2011年版
21.魏济民等主编：建设工程法律实务与案例精选——法律出版社2012年版
22.郭丁铭、肖芳：建设工程施工合同法实务精解与百案评析——中国法制出版社2012年版
23.建设工程合同纠纷/民商事裁判精要与规范指导丛书——法律出版社 2013年版
24.陈旻：建设工程案件审判实务与案例精析 中国法制出版社2014年版
25.胡玉芳、王志强：项目经理的法律课堂/工程项目法律风险防控操作指引——中国建筑工业出版社2014年版
26.韩延斌、王林清等：《房地产纠纷裁判思路与规范指引》（上）——人民法院出版社2014年版
27.林文学：《建设工程合同纠纷司法实务研究》——法律出版社2014年版
28.潘福仁：《建设工程合同纠纷》——法律出版社2014年版
